Трансфертне ціноутворення: тенденції судових спорів

О мнимости конца офшорного периода

ДФС вважає, що операції платника з контрагентом є контрольованими, оскільки:

• Обсяг операцій платника з контрагентом перевищує 50 млн. грн.;

  • LLP є нерезидентом, який зареєстрований у державі, в якій ставка податку на прибуток (корпоративний податок) на 5 і більше відсоткових пунктів нижче, ніж в Україні, або який сплачує податок наприбуток (корпоративний податок) за ставкою на 5 і більше відсоткових пунктів нижчою, ніж в Україні (пп. 39.2.1.2 ПКУ), оскільки:
  • Для цілей оподаткування діяльність LLP розглядається як діяльність кожного із партнерів в межах їх часток, а не як діяльність LLP;
  • Партнерство не отримує дохід на території Великобританії, оскільки всі прибутки від комерційної діяльності отримуються учасниками партнерства, які мають адресу на Маршаллових остовах/ Белізі/Панамі;
  • Прибуток LLP звільнено від оподаткування в Великобританії;
  • Якщо контроль за управлінням LLP здійснюється з-за кордону, то з метою оподаткування партнерство визнається нерезидентом Великобританії, навіть якщо одним з учасників є резидентом Великобританії;
  • З метою оподаткування приросту капіталу власниками активів визнаються учасники LLP, які виступають у якості партнерів.

Суди не погодилися із ДФС, і прийшли до висновку, що операції є неконтрольованими, оскільки:

  • Згідно договору платник має взаємовідносини з LLP як з юридичною особою, а не його засновниками (партнерами) (у справах, де партнери походили із інших юрисдикцій);
  • Великобританія відсутня в переліку держав, в яких ставка податку на прибуток (корпоративного податку) на 5 і більше відсоткових пунктів нижча ніж в Україні;
  • ДФС не надало жодного доказу того, що LLP зареєстроване на території Маршаллових остовів/ Белізі/Панамі.
  • Посилання ДФС на Income and Corporation Taxes Act, Limited Liability Partnership Act 2000, Limited
  • Liability Partnership Regulations 2001, Companies Act 2006 як на документи, що характеризують операції між сторонами як контрольовані, є безпідставним, оскільки зазначені акти є актами Великобританії та не є джерелом права України, оскільки не ратифіковані ВР України;
  • Податок на приріст капіталу, на який посилається ДФС, не є корпоративним податком.

Справи: №820/6897/15, 820/7959/15, 804/14330/15, 815/207/16

Операції платника з LLP не можуть визнаватись контрольованими, оскільки формально LLP не підпадає під критерії, визначені в пп.39.2.1.2 ПКУ. Так, згідно пп.39.2.1.2 ПКУ операції з нерезидентом є контрольованими, якщо він відповідає наступним критеріям:

зареєстрований у державі (на території), в якій ставка податку на прибуток (корпоративний податок) на 5 і більше відсоткових пунктів нижче, ніж в Україні, або сплачує податок на прибуток (корпоративний податок) за ставкою на 5 і більше відсоткових пунктів нижчою, ніж в Україні.

Формально LLP не підпадає під критерій (1), оскільки:

  •  Великобританія відсутня в переліку держав, в яких ставка податку на прибуток (корпоративного податку) на 5 і більше відсоткових пунктів нижча ніж в Україні;
  •  LLP, як юридична особа, зареєстрована на території Великобританії, а не на території Маршаллових остовів/ Белізі/ Панамі.

Формально LLP не підпадає також й під критерій (2), оскільки він регулює лише ситуацію, коли

нерезидент:

  • є платником податків на прибуток (корпоративного податку) в країні реєстрації,
  • проте ставка такого податку на 5 і більше відсоткових пунктів нижче, ніж в Україні.

Тобто, технічно критерій (2) не регулює ситуацію, коли контрагент-нерезидент взагалі не сплачує податки в державі реєстрації (оскільки не визнається платником податків). За відсутності такої умови в пп. 39.2.1.2 ПКУ, операції платника з LLP не можуть визнаватись контрольованими. 

Лариса Антощук

Керівник практики з вирішення

податкових спорів KPMG

http://uba.ua

Новости оффшоров

Налогообложение доходов английского партнерства в Украине

В этом году Главное управление налоговой службы Украины в городе Киев опубликовало индивидуальное налоговое разъяснение (20.05.2021 р. N 1960/ІПК/26-15-24-19-12) с очень актуальным вопросом – как облагать налогом доход партнерства LLP, зарегистрированного в Англии и Уэльсе.

Подробнее
Виды экономических зон в ОАЭ

На рынке офшорных услуг есть много предложений по регистрации компаний в ОАЭ.

Подробнее
Объем средств европейских банков в офшорных зонах

Экспертами проанализирована деятельность 36 крупнейших европейских банков. Об этом говорится в исследовании, проведенном группой «Налоговая обсерватория ЕС».

Подробнее

Компания и счет в одной стране